一、當前破產(chǎn)重整服務(wù)信托發(fā)展狀況和存在的問題

近期，《關(guān)于規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類的通知》正式實施后，各信托公司積極推動業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型，大力拓展服務(wù)信托等業(yè)務(wù)。而破產(chǎn)重整服務(wù)信托，作為近年來逐漸興起的一項創(chuàng)新型信托業(yè)務(wù)，既符合當前信托公司業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型的需要，又可快速提升資產(chǎn)管理規(guī)模，為眾多信托公司青睞。

嚴格來講，破產(chǎn)重整服務(wù)信托屬于風險處置服務(wù)信托項下破產(chǎn)服務(wù)信托的子分類（另為破產(chǎn)清算服務(wù)信托）。在信托三分類改革之前，破產(chǎn)重整信托和債務(wù)重組信托已是信托公司發(fā)揮制度優(yōu)勢的重要領(lǐng)域，建信信托、中信信托、國民信托等公司將此類業(yè)務(wù)做成了優(yōu)秀的品牌，打造了相對完備的服務(wù)體系。

在2023年下半年三分類新規(guī)實施后的半年多的時間里，參與風險處置服務(wù)信托的信托公司以較快速度增加，中誠信托、昆侖信托、國通信托、華潤信托、國聯(lián)信托等信托公司均相繼落地首單破產(chǎn)重整服務(wù)信托。截止目前，近一半的信托公司參了破產(chǎn)重整服務(wù)信托業(yè)務(wù)，存續(xù)受托資產(chǎn)規(guī)模總計近2萬億元。

雖然破產(chǎn)重整服務(wù)信托業(yè)務(wù)呈現(xiàn)爆發(fā)式的增長，但該類業(yè)務(wù)還處于探索階段。目前信托公司介入破產(chǎn)重整服務(wù)信托業(yè)務(wù)還面臨多重難題，如投入人力、資金和技術(shù)要求較高，信托公司業(yè)務(wù)經(jīng)驗和市場資源處于相對劣勢的地位；信托報酬利潤微薄，市場競爭出現(xiàn)一定無序化苗頭。另外財產(chǎn)登記、交付制度、稅務(wù)難點還有待解決。

與此同時，在破產(chǎn)案件相關(guān)程序中，破產(chǎn)重整服務(wù)信托的具體操作存在諸多問題。如破產(chǎn)服務(wù)信托與破產(chǎn)管理人職責、權(quán)利與義務(wù)的分配不清與不當交割，有的項目存在將破產(chǎn)司法程序“平移”至破產(chǎn)服務(wù)信托平臺的情況，此舉不僅致使信托公司面臨日后潛在的風險隱患，而且也受到破產(chǎn)領(lǐng)域各界人士廣泛的質(zhì)疑和詬病，有專業(yè)人士甚至稱之為“重整信托既是解決問題的辦法，也是問題本身”。

不難想象，如果破產(chǎn)重整服務(wù)信托業(yè)務(wù)此情此景常現(xiàn)，長此以往，勢必造成信托行業(yè)此類業(yè)務(wù)的集體雪崩，雪崩之下沒有一片雪花是無辜的。

“就目前風險處置服務(wù)信托的實踐而言，在企業(yè)重組及破產(chǎn)事務(wù)中，信托只體現(xiàn)資產(chǎn)隔離的工具價值，信托公司僅承擔事務(wù)執(zhí)行人角色，業(yè)務(wù)邊界狹窄，事務(wù)內(nèi)容程序化，該類業(yè)務(wù)無法真正體現(xiàn)信托公司作為金融機構(gòu)的專業(yè)服務(wù)能力及資金供給能力，業(yè)務(wù)附加值較低，無法為業(yè)務(wù)開展形成護城河。同時，若信托公司僅擔任風險處置服務(wù)信托的受托人，則與業(yè)務(wù)需求端的粘性較弱，在具體業(yè)務(wù)的拓展過程中很容易被替代，業(yè)務(wù)推動成功的可能性減小”（注1）。

信托公司應該清醒地認識到，破產(chǎn)重整服務(wù)信托業(yè)務(wù)作為信托公司未來發(fā)展的重點方向之一，必須改變信托公司當前面臨的問題——一方面是盈利模式的困局，另一方面則是業(yè)務(wù)模式難復制，需要在企業(yè)破產(chǎn)理論和具體操作實務(wù)上做足功課，充分發(fā)揮自身資源和優(yōu)勢。信托公司可以參照資產(chǎn)管理公司模式，大力開展破產(chǎn)管理人等中間業(yè)務(wù)，尋求符合自身行業(yè)規(guī)律的長期可持續(xù)的發(fā)展之路。

注1：孟凡科《信托公司在特殊資產(chǎn)領(lǐng)域的業(yè)務(wù)實踐》

二、資產(chǎn)管理公司擔任破產(chǎn)管理人的基本情況

近年來，部分省份的資產(chǎn)管理公司已積極入選當?shù)胤ㄔ浩飘a(chǎn)管理人名冊，意味著資產(chǎn)管理公司在破產(chǎn)案件中擔任管理人成為可能。據(jù)北京市兆源律師事務(wù)所不完全統(tǒng)計，截至2023年10月底，已有十四家地方AMC入選法院管理人名冊。詳見下表所示：

值得注意的是，廈門市中級人民法院在公告中專門強調(diào)，國有資產(chǎn)管理公司類：信達資產(chǎn)福建省分公司、長城資產(chǎn)福建省分公司、東方資福建省分公司、福建省閩投資產(chǎn)管理有限公司、興業(yè)資產(chǎn)管理有限公司、廈門資產(chǎn)管理有限公司。該類管理人不單獨履職，在由一級管理人擔任管理人的案件中通過報名、競爭方式擔任聯(lián)合管理人。

另外，2023年9月5日，長城資產(chǎn)重慶市分公司入選重慶五中院管理人名冊。據(jù)媒體披露，更有先行者——華融資產(chǎn)江西分公司早在2017年6月就取得了破產(chǎn)管理人資格，其立足主責主業(yè)，加大創(chuàng)新力度，積極探索破產(chǎn)重整業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型，為破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)打開了新局面。截至今年4月，華融資產(chǎn)江西分公司累計承辦破產(chǎn)管理人案件7件，已辦結(jié)6件，在破產(chǎn)管理人領(lǐng)域逐步打響了品牌。

權(quán)威觀點認為，“對于AMC作為破產(chǎn)管理人的實踐，應該分兩方面分析。一方面，目前AMC有資格入選管理人名冊，其優(yōu)勢是高于舊類型管理人的特有的融資能力及資源整合能力，但能否依托這樣的能力在破產(chǎn)案件中發(fā)揮出預期的作用，尚待實踐考驗。畢竟AMC長時間扮演投資人或債權(quán)人角色，并且往往具備濃厚的國資背景，其作為管理人能否做到公平公正履職，受到許多人的質(zhì)疑；另一方面，‘存在即合理’，AMC入選破產(chǎn)案件管理人名冊是司法重整參與方，尤其是政府、法院要求管理人進一步提高履職能力的重要體現(xiàn)。雖說破產(chǎn)程序是司法程序，相較于資產(chǎn)管理公司，律師事務(wù)所在與法院協(xié)作、履行法律職責時仍然具有先天的優(yōu)勢，但囿于專業(yè)范圍的局限性，其在招募戰(zhàn)略投資或進行資源整合時不具備資產(chǎn)管理公司的優(yōu)勢。因此擴充管理人名冊有其合理性和現(xiàn)實意義”（注2）。

2023年9月8日，全國十余家具有破產(chǎn)管理人資質(zhì)的地方AMC在杭州召開“地方AMC破產(chǎn)管理人履職實務(wù)沙龍”并聯(lián)合發(fā)表《地方資管公司破產(chǎn)管理人履職倡議書》。倡議地方AMC深入研究破產(chǎn)市場、破產(chǎn)制度，發(fā)揮地方AMC自身優(yōu)勢，進一步拓寬辦理破產(chǎn)事務(wù)的渠道，嚴格執(zhí)行破產(chǎn)審理和管理的法律法規(guī)，配合法院的破產(chǎn)審理工作，依法、積極、高效、創(chuàng)造性地辦理各項破產(chǎn)管理事務(wù)，規(guī)范履行管理人職責。

據(jù)媒體披露，《地方資產(chǎn)管理公司監(jiān)督管理暫行辦法》近日向業(yè)內(nèi)征求意見，值得一提的是，《征求意見稿》明確將地方AMC主營業(yè)務(wù)進一步擴大，將企業(yè)紓困、破產(chǎn)管理人、信托風險資產(chǎn)處置等業(yè)務(wù)納入其中。擴大主營業(yè)務(wù)范疇對地方AMC發(fā)展無疑是重大利好。

他山之石，可以攻玉。在當前政策和趨勢較為確定的情況下，AMC從事破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)幾乎已成為定局。作為金融資產(chǎn)管理主流機構(gòu)的信托公司，信托基于其基本制度功能，派生出融通資金、中介服務(wù)、投資開發(fā)以及慈善公益等功能，其從事破產(chǎn)管理人的業(yè)務(wù)職能，具有巨大的想象空間。

注2：《破產(chǎn)管理人角色趨勢多元化｜AMC或為一大潛力股》重整視界2022-04-19

三、關(guān)于AMC與信托公司從事破產(chǎn)管理人的理論邏輯

隨著供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革，特別是市場化法治化的推進，金融機構(gòu)債權(quán)人、商業(yè)銀行、不良資產(chǎn)處置機構(gòu)要成為未來供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革、破產(chǎn)法實施的主要角色。破產(chǎn)法實踐中對管理人的多元化要求，需要AMC和信托公司從理論探討和實踐工作中進行回應。

破產(chǎn)管理人是指在破產(chǎn)案件受理時被指定，于法院和相關(guān)主體監(jiān)督之下，在破產(chǎn)清算程序、破產(chǎn)和解程序和破產(chǎn)重整程序中接管債務(wù)人企業(yè)并負責債務(wù)人財產(chǎn)接管、調(diào)查、清理、管理經(jīng)營和破產(chǎn)財產(chǎn)分配等法定職責的專門機構(gòu)。

按照《破產(chǎn)法》和最高法院司法解釋規(guī)定，“管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)等社會中介機構(gòu)擔任”，由高院或中院編制管理人名冊；清算組為管理人的，人民法院可以從政府有關(guān)部門、編入管理人名冊的社會中介機構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司中指定清算組成員，人民銀行及金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以按照有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定派人參加清算組。

上述破產(chǎn)法及其司法解釋的相關(guān)規(guī)定，均未明確規(guī)定AMC與信托公司是否可以擔任管理人。而且司法實踐中，除部分AMC外，還沒有信托公司單獨擔任管理人的先例。但AMC與信托公司在若干企業(yè)和金融機構(gòu)的資產(chǎn)重組和破產(chǎn)重整所涉“清算組”中充當了重要角色。

法律規(guī)定的空白與模糊為人民法院將AMC與信托公司指定為企業(yè)破產(chǎn)案件管理人留下了法律空間。中國政法大學李曙光教授認為應當引入該類專業(yè)人士以市場化方式擔任管理人?！捌飘a(chǎn)法實施過程有一個缺陷，即法律界、會計界、財務(wù)界參與比較多，但是企業(yè)界，特別是投資銀行、商業(yè)銀行、不良資產(chǎn)處置機構(gòu)等作為整個破產(chǎn)法實施的重要主體參與較少……隨著供給側(cè)機構(gòu)性改革，特別是市場化、法治化的推進，金融機構(gòu)債權(quán)人、商業(yè)銀行、不良資產(chǎn)處置機構(gòu)要成為未來供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革、破產(chǎn)法實施的主要角色”（注3）。

主流觀點認為，需要挖掘一批懂得困境企業(yè)拯救技術(shù)的專家擔當專業(yè)的管理人。相關(guān)資產(chǎn)管理部門與地方政府應在金融機構(gòu)、國有企業(yè)匯集一批專家型企業(yè)家，更以開放心態(tài)引進民企與戰(zhàn)略投資企業(yè)家介入“僵尸企業(yè)”的拯救與處置中來……應放手讓他們以市場化方式擔任管理人，處理“僵尸企業(yè)”事務(wù)。

實踐證明，與《破產(chǎn)法》明確列舉的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所和破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)相比，AMC與信托公司擔任破產(chǎn)案件管理人的優(yōu)勢可以概括為人才配置多元、治理結(jié)構(gòu)合理、業(yè)務(wù)領(lǐng)域?qū)凇⑷嗣}資源豐富這四點。

破產(chǎn)重整的一系列再生措施對于破產(chǎn)企業(yè)而言意味著轉(zhuǎn)機，而在美國也應運而生了面向破產(chǎn)企業(yè)的“轉(zhuǎn)機管理”行業(yè)，其業(yè)務(wù)目標與破產(chǎn)重整的目標具有高度一致性。理論上，轉(zhuǎn)機管理框架包括四個目標，它們分別是獲得企業(yè)控制，解決融資，重塑股東信心和修復業(yè)務(wù)漏洞；以及七個核心要素，分別是穩(wěn)定局面、領(lǐng)導能力、相關(guān)主體支持、重點明確、組織改革、關(guān)鍵流程優(yōu)化和財務(wù)重組。這些是轉(zhuǎn)機管理框架的重點。在拯救企業(yè)的目標和措施方面，破產(chǎn)重組和轉(zhuǎn)機管理具有高度的一致性。

在美國大型重整案件中，管理人接管企業(yè)的目的僅僅是控制財產(chǎn)，保證資產(chǎn)不流失，重整的操作則更多地交給融資方來完成。與我國《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的管理人組織構(gòu)成相比，其中相重疊的是社會中介機構(gòu)在美國扮演的角色，往往僅僅提供某一方面專業(yè)服務(wù)，如律師事務(wù)所出具法律意見書、會計師事務(wù)所出具審計意見等。我國現(xiàn)有破產(chǎn)管理模式下，缺乏懂得金融市場、能夠整合資源的專家介入重整，所以將管理人范圍涵蓋更廣闊的社會中介機構(gòu)，AMC與信托公司的加入標志著這一改革的啟動。兼具傳統(tǒng)社會中介機構(gòu)資源整合的角色應當成為AMC與信托公司破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)的發(fā)展方向（注4）。

注3：《破產(chǎn)與并購（第1輯）》（李曙光、鄭志斌教授主編）

注4：《AMC擔任破產(chǎn)管理人的理論邏輯》華潤渝康博后工作站 博士后張右蒙 破產(chǎn)法維律微信公眾號

四、信托公司內(nèi)生風險資產(chǎn)處置與從事破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型

日前召開的中央經(jīng)濟工作會議指出，要堅持以進促穩(wěn)，先立后破。持續(xù)有效防范化解重點領(lǐng)域風險。要統(tǒng)籌化解房地產(chǎn)、地方債務(wù)、中小金融機構(gòu)等風險，堅決守住不發(fā)生系統(tǒng)性風險的底線。積極穩(wěn)妥化解房地產(chǎn)風險，促進房地產(chǎn)市場平穩(wěn)健康發(fā)展。

當前金融資管行業(yè)正處在內(nèi)外部環(huán)境深刻變革的關(guān)鍵時期。信托公司面臨日益復雜的巨額不良房地產(chǎn)項目風險后續(xù)處置形勢；同時面臨金融資管行業(yè)競爭激烈的對外開展風險處置服務(wù)的產(chǎn)品線建設(shè)。面對當前破產(chǎn)清算案件不斷攀升、破產(chǎn)重整需求逐步擴大的局面，信托公司如何把握當前發(fā)展機遇，推動信托行業(yè)在破產(chǎn)業(yè)務(wù)領(lǐng)域上邁向新臺階，同時處置內(nèi)生房地產(chǎn)不良資產(chǎn)取得新突破，將是目前亟需解決的首要問題。

（一）破產(chǎn)保護法律制度是有效處置不良資產(chǎn)的重要保證

長期以來，啟動司法程序、對債務(wù)人申請強制執(zhí)行都是金融機構(gòu)不良資產(chǎn)司法處置的主要手段。對于通過破產(chǎn)實現(xiàn)債權(quán)，特別是最高法院《企業(yè)破產(chǎn)法解釋二》明確擔保債權(quán)也需要在破產(chǎn)程序中實現(xiàn)后，金融機構(gòu)更是顧慮重重。他們認為，一旦進入破產(chǎn)，就意味著曠日持久的債權(quán)實現(xiàn)；一旦進入破產(chǎn)，其包括貸款債權(quán)等金融債權(quán)，尤其是抵質(zhì)押優(yōu)先受償權(quán)可能受到蠶食。

實踐證明，與法院強制執(zhí)行相比，破產(chǎn)有更多的優(yōu)勢。因為“要將不良轉(zhuǎn)化為優(yōu)良的關(guān)鍵在于資本（資金）與其他生產(chǎn)要素的配置能夠被市場接受，也就是配置的形式的產(chǎn)品能夠被市場接受，通過交易讓沉淀在產(chǎn)品中的資本和資金被置換出來，不良的資產(chǎn)才能轉(zhuǎn)化成優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)。很顯然，讓不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為優(yōu)良資產(chǎn)是要通過市場化和法治化相結(jié)合的方式來實現(xiàn)。破產(chǎn)重整（司法重整）是可以將不良資產(chǎn)變?yōu)閮?yōu)良資產(chǎn)的一個重要法律制度……銀行的錢有了保障，其他債權(quán)人的權(quán)利也能得到保障，社會得到穩(wěn)定。各類銀行現(xiàn)在想要處置好不良資產(chǎn)，就應當跳出金融的框架，站在全新的角度來思考問題”（注5）。

近期司法大數(shù)據(jù)顯示，一些先知先覺的信托公司通過主動申請破產(chǎn)來實現(xiàn)債權(quán)。據(jù)北京市兆源律師事務(wù)所統(tǒng)計，2023年1月1日-2023年11月30日，信托公司涉破產(chǎn)程序案件42件。信托公司為申請人31件。其中，11月1-30日，破產(chǎn)案件共計9件。其中，破產(chǎn)申請案件6件，破產(chǎn)清算/重整案件3件。前述破產(chǎn)案件中，信托公司均為申請人，涉及6家信托公司，分別為北方信托、國民信托、建元信托、萬向信托、中建投信托、中融信托。9件案件中有6件案件法院已作出結(jié)案法律文書。其中有3件案件法院受理強制清算申請，2件裁定不予受理，有1件終結(jié)破產(chǎn)程序。

在當前建設(shè)市場化、法治化、國際化營商環(huán)境背景為前提的破產(chǎn)浪潮中，信托公司應當摒棄“談破色變”的思維，正確意識到“破產(chǎn)市場化、法治化實施”的大趨勢，將破產(chǎn)清算或重整等作為解決金融不良資產(chǎn)處置的有效工具，而非作為被動面對的障礙和困難，主動參與、積極應對和適時優(yōu)化。

（二）通過房企破產(chǎn)重整是信托公司處置當前涉房風險資產(chǎn)的有效途徑

數(shù)據(jù)顯示，截至2022年末，六大國有銀行房地產(chǎn)業(yè)的不良貸款額共計1977.6億元，其中四家大行的房地產(chǎn)貸款不良率超4%，不良貸款額和不良貸款率較上年末均有顯著提升。

與此同時，房地產(chǎn)信托在經(jīng)歷過往高速擴張期后，潛藏風險暴露、違約問題頻發(fā)，信托公司在房地產(chǎn)信托業(yè)務(wù)領(lǐng)域承受較大壓力。北京市兆源律師事務(wù)所根據(jù)中國司法大數(shù)據(jù)研究院相關(guān)數(shù)據(jù)進行不完全分析統(tǒng)計，截至2023年10月31日，全國68家信托公司有62家信托公司存在房地產(chǎn)司法訴訟，共涉及1615個房地產(chǎn)風險項目。其中房地產(chǎn)風險項目數(shù)量大于或等于10個的信托公司高達44家，其合計房地產(chǎn)風險信托項目數(shù)量占全部風險項目的95.60%。

房地產(chǎn)金融風險具有周期性、隱蔽性、突發(fā)性、傳染性風險特征。為有效化解風險，監(jiān)管部門鼓勵信托公司與專業(yè)機構(gòu)通過批量轉(zhuǎn)讓、財務(wù)重組等方式處置風險資產(chǎn)。目前，信托公司除通過常規(guī)的訴訟仲裁、強制執(zhí)行等司法手段，我們認為，今后信托公司將主動或被動地通過破產(chǎn)重整化解房地產(chǎn)項目。

當前，有的信托公司對于破產(chǎn)制度的積極意義了解很不充分，將“破產(chǎn)”簡單理解為“破產(chǎn)清算”，忽略了破產(chǎn)重整制度對企業(yè)拯救、項目救贖、全維度保交樓、深層次化解債權(quán)等功能。

破產(chǎn)法及其司法解釋、司法政策創(chuàng)造了一系列程序性工具，破產(chǎn)程序中的相關(guān)制度安排使得購房者債權(quán)、建設(shè)工程價款、有財產(chǎn)擔保債權(quán)、共益?zhèn)鶆?wù)進入“安全區(qū)”，便于房地產(chǎn)風險項目引入投資人，重啟項目建設(shè)；停止計息，降低負債壓力，通過債權(quán)申報機制實現(xiàn)債權(quán)的相對固定；執(zhí)行程序中止、保全措施解除，原本捆綁于土地使用權(quán)、在建工程之上的重重查封得以解除，有助于打破僵局，為房地產(chǎn)企業(yè)失能者松綁。這些制度安排為房地產(chǎn)項目重整創(chuàng)造了先決條件。

對于信托公司房地產(chǎn)信托風險項目而言，通常在債權(quán)上設(shè)置了抵押、質(zhì)押等擔保措施，但當房地產(chǎn)項目在建工程尚未完工的情況下，如直接實施破產(chǎn)清算可能會使擔保物的處置價款大打折扣，這對于擔保債權(quán)和普通債權(quán)都是不利的。信托公司根據(jù)企業(yè)的特點按照合適的價格為企業(yè)籌集資金或者資本，自身也要積極參與重整計劃的制定與執(zhí)行，促使身陷破產(chǎn)中的房地產(chǎn)企業(yè)通過重整程序走出債務(wù)困境，促進恢復房地產(chǎn)項目的正常開發(fā)建設(shè)，方能使得信托公司最大化地實現(xiàn)債權(quán)清償。

（三）當前房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)呈急速上升趨勢，信托公司面臨轉(zhuǎn)型商機

2019年黃奇帆在一次演講里曾經(jīng)說過：今后十幾年，中國房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)數(shù)量會減少三分之二以上。當年據(jù)人民法院公告網(wǎng)的公告顯示，2019年宣告破產(chǎn)的房地產(chǎn)相關(guān)企業(yè)數(shù)量已經(jīng)超過300家,2020年上升到400余家。

從上圖中很明顯可以看到，2019年到2020年是房企破產(chǎn)的高發(fā)階段，后面因為宏觀原因保交樓，今年房企的破產(chǎn)案件數(shù)量顯著下滑。即使如此，已經(jīng)立案的房企的破產(chǎn)案件中，浙江省是立案最多的一個省份。

數(shù)據(jù)顯示，2023年8月以后，房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)數(shù)量明顯增多。根據(jù)人民法院公告網(wǎng)發(fā)布的破產(chǎn)文書顯示，2023年至今，全國已經(jīng)超過300家房地產(chǎn)相關(guān)企業(yè)發(fā)布了破產(chǎn)公告。僅12月8日1天，就有11家房企宣布破產(chǎn)（見下圖所示）。

對于上述情況，中國政法大學破產(chǎn)法與企業(yè)重組破產(chǎn)研究中心主任李曙光教授認為：“2017年統(tǒng)計數(shù)據(jù)是房地產(chǎn)商80萬家左右?，F(xiàn)在最新的數(shù)據(jù)，是74萬家……我們買房的人一共余額50多萬億，其中個人住房的貸款余額接近40萬億元。開發(fā)貸款余額是13萬億元，其中房地產(chǎn)貸款大概是6萬億元。在房地產(chǎn)行業(yè)泡沫刺破以后，出現(xiàn)這么多房地產(chǎn)商的違約的現(xiàn)象，債務(wù)危機、陷入困境甚至進入破產(chǎn)程序。大量的中小房地產(chǎn)商，應該在這次大的房地產(chǎn)危困過程中出清，換句話說大量的房地產(chǎn)商應該清算，74萬家砍掉10萬家，10萬家砍到5萬家，中國有大的5萬家房地產(chǎn)商就夠了，一下子都清理也做不到，可以分階段把這些房地產(chǎn)商進行整合”（注6）。

由于房地產(chǎn)企業(yè)的主要融資渠道為銀行信貸資金、非銀行金融機構(gòu)債權(quán)類資金等，使得金融機構(gòu)成為房地產(chǎn)企業(yè)的主要債權(quán)人之一。在房地產(chǎn)企業(yè)進入破產(chǎn)重整程序的情況下，金融機構(gòu)須通過積極發(fā)揮其作為主要債權(quán)人及從事金融業(yè)務(wù)專業(yè)機構(gòu)的功能，確保其金融債權(quán)的實現(xiàn)。

對于信托公司而言，這是一個最壞的時代，也是一個最好的時代。2023年3月“三分類新規(guī)”的出臺，明確了信托公司風險處置服務(wù)信托的業(yè)務(wù)范圍，由此在企業(yè)破產(chǎn)制度中正式全面引入信托機制，利用信托機制有效解決破產(chǎn)重整案中各方利益訴求平衡的問題，為破產(chǎn)案件的辦理提供了新的路徑。與此同時，信托公司基于自身的渠道資源和專業(yè)能力等方面的優(yōu)勢，還可以對房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)重整提供各種方式的金融服務(wù)及支持。

注5： 杜萬華《我為什么關(guān)注中國破產(chǎn)保護法律制度的建立和完善》中國破產(chǎn)法論壇2023-01-08

注6：2023.7.22“首屆中國企業(yè)紓困與破產(chǎn)重整投資峰會”李曙光《房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)重整的政策考量》

五、信托公司從事破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)的相關(guān)優(yōu)勢、基本思路和相關(guān)路徑

（一）信托公司從事破產(chǎn)管理人的基本依據(jù)

如前所述，根據(jù)《最高人民法院<關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定>》第十八條的規(guī)定，破產(chǎn)申請受理前,根據(jù)有關(guān)規(guī)定已經(jīng)成立清算組，人民法院認為符合本規(guī)定第十九條的規(guī)定，可以指定清算組為管理人；第十九條規(guī)定，清算組為管理人的，人民法院可以從政府有關(guān)部門、編入管理人名冊的社會中介機構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司中指定清算組成員，人民銀行及金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以按照有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定派人參加清算組。

2022年4月、5月，北京破產(chǎn)法庭和重慶五中院分別發(fā)布了《關(guān)于北京破產(chǎn)法庭接受債權(quán)人推薦指定管理人的工作辦法（試行）》《破產(chǎn)案件管理人指定辦法》，接受主要債權(quán)人推薦指定管理人方式。北京和重慶兩地的創(chuàng)新性嘗試，同意債權(quán)人選定管理人有經(jīng)濟學的考量，即消除沉默成本。這無疑將豐富人民法院指定管理人方式的多樣性，助力營商環(huán)境。

信托公司的業(yè)務(wù)分為固有業(yè)務(wù)和信托業(yè)務(wù)?！缎磐泄竟芾磙k法》第十六條第（七）項規(guī)定，信托公司可以申請經(jīng)營企業(yè)資產(chǎn)的重組、購并及項目融資、公司理財、財務(wù)顧問等業(yè)務(wù)；第（九）項規(guī)定，信托公司可以辦理居間、咨詢、資信調(diào)查等業(yè)務(wù)。這是信托公司與其主營即信托業(yè)務(wù)相區(qū)別的固有或自營業(yè)務(wù)。

當然，信托公司部分信托項目也涉及相關(guān)重組、購并及項目融資、公司理財、財務(wù)顧問等業(yè)務(wù)類型，相關(guān)信托文件也涉及信托公司辦理居間、咨詢、資信調(diào)查等業(yè)務(wù)，而該等業(yè)務(wù)開展的前提條件是信托公司是否基于信托委托人的委托及信托文件的約定。毋庸置疑的是，《信托公司管理辦法》第十六條第（七）項、第（九）項規(guī)定，是國家金融監(jiān)管機關(guān)關(guān)于信托公司固有業(yè)務(wù)范圍的原則性規(guī)定。

但是，信托公司是否可以按照上述《信托公司管理辦法》的規(guī)定從事破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)？抑或是《信托公司管理辦法》有關(guān)“經(jīng)營企業(yè)資產(chǎn)的重組、購并及項目融資、公司理財、財務(wù)顧問等業(yè)務(wù)”的“等業(yè)務(wù)”是否包括信托公司從事破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)？目前尚無定論。但從金融監(jiān)管的角度分析，在審慎經(jīng)營的前提下，監(jiān)管部門是鼓勵金融機構(gòu)轉(zhuǎn)型發(fā)展、業(yè)務(wù)創(chuàng)新的。

需要說明的是，按照監(jiān)管政策和信托公司風險合規(guī)要求，信托公司從事破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)屬于信托公司自營或固有業(yè)務(wù)，不能與同一項目的破產(chǎn)清算服務(wù)信托或破產(chǎn)重整服務(wù)信托業(yè)務(wù)等信托業(yè)務(wù)發(fā)生交集，產(chǎn)生關(guān)聯(lián)關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易。

“資管新規(guī)”頒布后近幾年的實踐表明，監(jiān)管機構(gòu)引導信托公司轉(zhuǎn)型的力度持續(xù)加大，信托業(yè)回歸本源、規(guī)范發(fā)展的外部壓力陡增，信托公司也在根據(jù)自身的資源稟賦，不斷探索信托業(yè)新的發(fā)展方向。

在上述背景下，在不大范圍改變信托公司自身資源配置的情況下，積極探索在企業(yè)破產(chǎn)領(lǐng)域從事破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)，承擔更多的角色，將成為信托公司的一種主動選擇。

（二）信托公司從事破產(chǎn)管理人的相關(guān)優(yōu)勢

無論是社會中介機構(gòu)還是信托公司都是組織機構(gòu)。在機構(gòu)擔任破產(chǎn)管理人的情形下，機構(gòu)的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和整合能力對于其是否能夠在破產(chǎn)程序中發(fā)揮整體優(yōu)勢至關(guān)重要。相較于偏向合伙制的社會中介機構(gòu)，信托公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)更容易整合內(nèi)部人員，使得具有不同專業(yè)知識的業(yè)務(wù)人員協(xié)同作戰(zhàn)。信托公司往往在經(jīng)營管理層下設(shè)多個業(yè)務(wù)部門以及綜合管理部或戰(zhàn)略發(fā)展部等職能部門統(tǒng)籌整合業(yè)務(wù)資源，由此，決策權(quán)更加集中，有利于根據(jù)市場情況和業(yè)務(wù)的變化不斷調(diào)整內(nèi)部治理模式以適應客戶需求。相較于律師事務(wù)所和會計師事務(wù)所從業(yè)人員個體的各自為戰(zhàn)，信托機構(gòu)公司制的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)勢不言自明。

同時，信托公司是依照信托法律法規(guī)設(shè)立的主要經(jīng)營信托業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)，處于金融監(jiān)管機構(gòu)嚴格的行業(yè)及業(yè)務(wù)監(jiān)管之下，信托公司一般都擁有完備的組織架構(gòu)，并按照職責分離的原則設(shè)立相應的工作崗位，保證公司對風險能夠進行事前防范、事中控制、事后監(jiān)督和糾正，形成健全的內(nèi)部約束機制和監(jiān)督機制。

信托公司作為金融機構(gòu)，除其本身擁有較一般社會中介機構(gòu)更為雄厚的資本金外，還具有資產(chǎn)管理牌照及資產(chǎn)經(jīng)營能力。為達到法律法規(guī)要求的設(shè)立及展業(yè)條件，信托公司擁有足以支撐展業(yè)的資本金和信息科技系統(tǒng)，較為健全的制度規(guī)則，在人力資源儲備上，信托公司擁有金融、經(jīng)濟、財會、法律背景的從業(yè)人員。作為企業(yè)破產(chǎn)管理人，信托公司廣泛的人脈資源也使得其更容易委托到業(yè)務(wù)能力更強、更適合具體破產(chǎn)項目的社會中介機構(gòu)協(xié)助工作。

當前，在從事破產(chǎn)管理人事務(wù)的機構(gòu)中，以律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、清算事務(wù)所為主?？v觀相關(guān)機構(gòu)提供的服務(wù)內(nèi)容，多為憑借本機構(gòu)的專業(yè)技能提供的執(zhí)行類事務(wù)服務(wù)，因上述相關(guān)機構(gòu)人員背景與信托公司的從業(yè)人員背景高度重合，信托公司承擔上述服務(wù)內(nèi)容在理論上并無障礙。

（三）信托公司從事破產(chǎn)管理人的基本思路和相關(guān)路徑

如上所述，信托公司擔任破產(chǎn)案件管理人存在諸多比較優(yōu)勢，信托公司應當運用良好的制度設(shè)計，完善的風險控制體系，合理安排信托公司多重身份之間的利益沖突，介入并適配破產(chǎn)管理人角色。

1、提前介入各類重大破產(chǎn)案件，尤其是涉金融機構(gòu)破產(chǎn)案件的清算組

12月11日至12日舉行的中央經(jīng)濟工作會議提到，要統(tǒng)籌化解房地產(chǎn)、地方債務(wù)、中小金融機構(gòu)等風險。10月30日至31日舉行的中央金融工作會議強調(diào)，要全面加強金融監(jiān)管，有效防范化解金融風險，及時處置中小金融機構(gòu)風險。

根據(jù)央行公布的2022年四季度金融機構(gòu)評級結(jié)果，高風險銀行346家，城商行、農(nóng)合機構(gòu)（包括農(nóng)商行、農(nóng)合行、農(nóng)村信用社）和村鎮(zhèn)銀行的數(shù)量分別為16家、202家和112家，占比高達95.4％。

權(quán)威機構(gòu)認為，推動中小金融機構(gòu)改革化險，需要金融監(jiān)管部門持續(xù)發(fā)力，地方政府等主體的配合，市場化機構(gòu)的積極參與，唯有不同主體形成合力，才能打好改革化險的“組合拳”。對于不具備拯救價值的出險金融機構(gòu)，監(jiān)管部門可同意其進入破產(chǎn)程序。

近年來，個別出險的中小銀行、保險、信托等金融機構(gòu)宣布破產(chǎn)并退出市場，對于維護我國金融體系的穩(wěn)健發(fā)展起到重要作用。如包商銀行、河南村鎮(zhèn)銀行、華信信托、安信信托、新華信托、華夏人壽等金融機構(gòu)清算重組或破產(chǎn)重整，都是由政府或監(jiān)管部門牽頭成立破產(chǎn)清算組。

破產(chǎn)清算組多適用于對屬地經(jīng)濟、社會產(chǎn)生較大影響的破產(chǎn)重整案件，成立于風險金融機構(gòu)或困境企業(yè)出現(xiàn)流動性問題并產(chǎn)生實質(zhì)性風險但尚未進入司法重整程序之時。清算組是一個松散的非實體組織，風險金融機構(gòu)或困境企業(yè)進入司法程序后，清算組往往會被管轄法院指定擔任破產(chǎn)主體的管理人，并在過程中承擔企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的管理人責任。

實踐中，清算組一般由屬地政府或金融監(jiān)管機構(gòu)的相關(guān)領(lǐng)導分管并指派組長，當?shù)亟鹑诒O(jiān)管機構(gòu)負責具體事務(wù)，成員一般從破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門、清算中介機構(gòu)、資產(chǎn)管理公司以及會計師、律師中產(chǎn)生，也可以從政府相關(guān)行政部門中指定，人民銀行分（支）行可以按照有關(guān)規(guī)定派人參加。

信托公司參與清算組，既有能力提供與企業(yè)破產(chǎn)重整清算相關(guān)的服務(wù)，如債權(quán)審查、重整方案制定、債權(quán)人溝通、戰(zhàn)投引入、投資人遴選等工作，還可以從綜合金融服務(wù)機構(gòu)的視角，為風險金融機構(gòu)或困境企業(yè)破產(chǎn)重整提供更多的解決思路。

在加入破產(chǎn)管理人名單尚無規(guī)范性文件支持的情況下，信托公司加入上述出險的中小銀行、保險、信托等金融機構(gòu)清算組，發(fā)揮專業(yè)優(yōu)勢，助力出險金融機構(gòu)化解風險具有可操作性。除此之外，信托公司應當嘗試爭取主動加入各類重大破產(chǎn)案件清算組。

2、提前介入破產(chǎn)案件“預重整”或主要債權(quán)人推薦程序，適時成為破產(chǎn)管理人

預重整是指在申請重整之前，債務(wù)人與債權(quán)人通過法庭外協(xié)商制定重整計劃，并獲得多數(shù)債權(quán)人同意后，借助重整程序使重整計劃發(fā)生約束全體債權(quán)人的效力，以早日實現(xiàn)債務(wù)人復興的一種拯救機制。

2019年7月，最高人民法院、國家發(fā)展改革委等十三部門聯(lián)合發(fā)布《加快完善市場主體退出制度改革方案》，明確要求研究建立預重整和庭外重組制度。同年11月，最高人民法院發(fā)布的《全國法院民商事審判工作會議紀要》第115條規(guī)定，繼續(xù)完善庭外重組與庭內(nèi)重整的銜接機制，降低制度性成本，提高破產(chǎn)制度效率。2021年，《國務(wù)院關(guān)于開展營商環(huán)境創(chuàng)新試點工作的意見》（國發(fā)〔2021〕24號）規(guī)定，推行破產(chǎn)預重整制度，建立健全企業(yè)破產(chǎn)重整信用修復機制，允許債權(quán)人等推薦選任破產(chǎn)管理人。

如前所述，2022年4月、5月，北京破產(chǎn)法庭和重慶五中院分別發(fā)布相關(guān)規(guī)定，接受主要債權(quán)人推薦指定管理人方式。

鑒于上述情況，作為新興制度，很多地區(qū)已經(jīng)將預重整實際應用于破產(chǎn)審判，以及接受主要債權(quán)人推薦指定管理人方式，信托公司成為破產(chǎn)管理人的可能性大幅上升。

在企業(yè)破產(chǎn)法尚未修訂出新的大前提下，信托公司應充分發(fā)揮金融科技與金融資源優(yōu)勢，通過金融數(shù)據(jù)與司法數(shù)據(jù)的價值發(fā)現(xiàn)功能，提前介入各類破產(chǎn)案件“預重整”或相關(guān)破產(chǎn)案件債權(quán)人推薦程序，適時成為破產(chǎn)管理人角色。

3、與信托公司涉房風險資產(chǎn)處置相結(jié)合，為從事破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)預留空間

全國法院司法統(tǒng)計公報顯示，2018―2022年全國法院審結(jié)破產(chǎn)案件4.7萬件，是2013―2017年全國法院審結(jié)破產(chǎn)案件數(shù)量的近4倍。

如前所述，現(xiàn)階段“化解房地產(chǎn)業(yè)風險是有效防范化解重大經(jīng)濟金融風險的重中之重”。數(shù)據(jù)顯示，當前信托公司在房地產(chǎn)信托業(yè)務(wù)領(lǐng)域承受較大壓力。截至2023年10月31日，全國68家信托公司有62家信托公司存在房地產(chǎn)司法訴訟，共涉及1615個房地產(chǎn)不良項目。其中房地產(chǎn)風險項目數(shù)量大于或等于10個的信托公司高達44家，其合計房地產(chǎn)風險信托項目數(shù)量占全部風險項目的95.60%。另據(jù)兆源律所統(tǒng)計，截至2023年9月15日，68家信托公司不同比例地直接持有768家房地產(chǎn)公司的股權(quán)。

2023年8月以后，房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)數(shù)量明顯增多。專家預計，今后若干年內(nèi)，將有數(shù)萬家地產(chǎn)商進行整合，進入破產(chǎn)出清階段。與此同時，近期司法大數(shù)據(jù)顯示，據(jù)北京市兆源律師事務(wù)所統(tǒng)計，2023年1月1日-2023年11月30日，信托公司涉破產(chǎn)程序案件42件。信托公司為申請人31件。涉及房地產(chǎn)公司的案件為7件。詳見下圖所示：

在上述訴訟案件涉及的1615個房地產(chǎn)不良項目中，信托公司基本是以債權(quán)人身份作為原告啟動訴訟或債權(quán)人身份申請企業(yè)破產(chǎn)，因此，如信托公司之間加強信息溝通，通力合作，提前介入破產(chǎn)案件“預重整”或主要債權(quán)人推薦程序，那么信托公司成為破產(chǎn)管理人的相關(guān)幾率將大幅上升。

今年7月，中國信托業(yè)協(xié)會2023年會會議強調(diào)，當前要下決心獲得市場信任。信任對信托業(yè)尤為珍貴，這是信托業(yè)長期發(fā)展的根基。需要行業(yè)整體凝聚共識，所有公司共同努力。從事破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)，作為信托公司轉(zhuǎn)型展業(yè)的共同目標，亦“需要行業(yè)整體凝聚共識，所有公司共同努力”。

綜上所述，信托公司從事破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)，是信托公司轉(zhuǎn)型發(fā)展的需要，也是信托公司提質(zhì)增效的必由之路。信托公司應該在企業(yè)破產(chǎn)理論和具體操作實務(wù)上做足功課，充分發(fā)揮自身資源和優(yōu)勢，從風險處置服務(wù)的“底層資產(chǎn)”即企業(yè)破產(chǎn)領(lǐng)域中尋求從事破產(chǎn)管理人業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)型機會，真正做到自營業(yè)務(wù)與信托業(yè)務(wù)的有機組合和發(fā)展。

 本文作者：北京市兆源律師事務(wù)所  首席合伙人  祁建國

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